Petição
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA ___ REGIÃO
Autos nº NÚMERO DO PROCESSO
NOME COMPLETO, já qualificado nos autos, por seu advogado infra-assinado, vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência interpor
AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL
com fundamento no art. 1.042 do Código de Processo Civil, em face da decisão que inadmitiu o Recurso Especial, requerendo seu regular processamento e remessa ao Superior Tribunal de Justiça.
Nestes termos, Pede deferimento.
Cidade, Data.
Nome do Advogado OAB/UF nº
RAZÕES DO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL
AGRAVANTE: NOME COMPLETO AGRAVADO: MINISTÉRIO PÚBLICO / UNIÃO (ajustar conforme caso)
COLENDO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA COLENDA TURMA EMINENTES MINISTROS
I – DA DECISÃO AGRAVADA
Trata-se de decisão que inadmitiu o Recurso Especial sob o fundamento de incidência da Súmula 7 do STJ, ao argumento de que a pretensão recursal demandaria reexame do conjunto fático-probatório.
Todavia, a decisão merece reforma.
II – DO CABIMENTO DO AGRAVO
O presente recurso é cabível nos termos do art. 1.042 do Código de Processo Civil, sendo adequado para impugnar decisão que inadmite recurso especial na origem.
O Recurso Especial foi interposto com fundamento no art. 105, III, “a” e “c”, da Constituição Federal, tendo sido devidamente preenchidos os pressupostos de admissibilidade.
III – DA INAPLICABILIDADE DA SÚMULA 7 DO STJ
A decisão agravada incorreu em equívoco ao aplicar a Súmula 7 do STJ.
A controvérsia devolvida ao Superior Tribunal de Justiça não exige reexame de provas, mas sim a correta aplicação da legislação federal aos fatos já delineados no acórdão recorrido.
O recurso especial discute:
- a correta aplicação do art. 59 do Código Penal, quanto à fixação da pena-base
- a incidência do art. 71 do Código Penal, no reconhecimento da continuidade delitiva
Os fatos relevantes já foram fixados pelas instâncias ordinárias, sendo desnecessária qualquer reavaliação probatória.
O que se pretende é o controle da legalidade da decisão, especialmente no tocante à fundamentação utilizada para a dosimetria da pena.
IV – DA VIOLAÇÃO AO ART. 59 DO CÓDIGO PENAL
A pena-base foi fixada acima do mínimo legal sem fundamentação idônea, em afronta ao art. 59 do Código Penal.
A jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça é firme no sentido de que a exasperação da pena exige motivação concreta, baseada em elementos específicos dos autos, não sendo suficiente a utilização de fundamentação genérica.
Nesse sentido:
DIREITO PENAL. HABEAS CORPUS. WRIT SUBSTITUTIVO DE REVISÃO CRIMINAL. TRÁFICO DE DROGAS E RESISTÊNCIA. DOSIMETRIA. FIXAÇÃO DE PENA-BASE ACIMA DO MÍNIMO LEGAL. FUNDAMENTAÇÃO INIDÔNEA. CONSTRANGIMENTO ILEGAL CONFIGURADO. ORDEM CONCEDIDA DE OFÍCIO. I. CASO EM EXAME1. Habeas corpus impetrado em favor de Ezequiel da Silva, condenado a 7 anos e 6 meses de reclusão, no regime fechado, e ao pagamento de 1.100 dias-multa, pela prática de tráfico de drogas (art. 33 da Lei n. 11.343/2006) e resistência (art. 329 do CP). O impetrante alega constrangimento ilegal na fixação da pena-base, que foi aumentada com base em circunstâncias judiciais sem fundamentação idônea.Pleiteia a fixação da pena-base no mínimo legal. II. QUESTÃO EM DISCUSSÃO2. Há duas questões em discussão: (i) verificar se a fixação da pena-base acima do mínimo legal no crime de tráfico de drogas foi devidamente fundamentada; (ii) determinar se há constrangimento …